Статья 1392. Временная правовая охрана изобретения и промышленного образца

1. Изобретению, на которое подана заявка в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, со дня публикации сведений о заявке (пункт 1 статьи 1385) до даты публикации сведений о выдаче патента (статья 1394) предоставляется временная правовая охрана в объеме опубликованной формулы изобретения, но не более чем в объеме, определяемом формулой, содержащейся в решении указанного федерального органа о выдаче патента на изобретение.

Промышленному образцу, на который подана заявка в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, со дня публикации сведений о заявке (пункт 4 статьи 1385) до даты публикации сведений о выдаче патента (статья 1394) предоставляется временная правовая охрана в объеме, определяемом совокупностью существенных признаков промышленного образца, нашедших отражение на изображениях внешнего вида изделия, содержащихся в опубликованной заявке на промышленный образец, но не более чем в объеме, определяемом совокупностью существенных признаков, нашедших отражение на изображениях внешнего вида изделия, содержащихся в решении указанного федерального органа о выдаче патента на промышленный образец.

2. Временная правовая охрана считается ненаступившей, если заявка на изобретение или промышленный образец была отозвана или признана отозванной либо по заявке на изобретение или промышленный образец принято решение об отказе в выдаче патента и возможность подачи возражения против этого решения, предусмотренная настоящим Кодексом, исчерпана.

3. Лицо, использующее заявленные изобретение или промышленный образец в период, указанный в пункте 1 настоящей статьи, выплачивает патентообладателю после получения им патента денежное вознаграждение. Размер вознаграждения определяется соглашением сторон, а в случае спора - судом.

Комментарий к статье 1392 Гражданского Кодекса РФ

Комментируемая статья предусматривает предоставление временной правовой охраны изобретению, на которое в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, т.е. в Роспатент подана заявка. Ранее такая регламентация предусматривалась положениями ст. 22 "Временная правовая охрана" Патентного закона 1992 г. (в ред. Федерального закона от 7 февраля 2003 г. N 22-ФЗ).

В пункте 1 комментируемой статьи определен период предоставления временной правовой охраны изобретению: со дня публикации сведений о заявке (этот момент определяется в соответствии с положениями п. 1 ст. 1385, к которым и сделана отсылка) до даты публикации сведений о выдаче патента (этот момент определяется в соответствии с положениями ст. 1394, к которым также сделана отсылка). Данный пункт также устанавливает временную правовую охрану в объеме опубликованной формулы изобретения, но не более чем в объеме, определяемом формулой, содержащейся в решении Роспатента о выдаче патента на изобретение.

Положения п. 2 комментируемой статьи определяют случаи, в которых временная правовая охрана считается ненаступившей: во-первых, если заявка на изобретение была отозвана или признана отозванной, и, во-вторых, если по заявке на изобретение принято решение об отказе в выдаче патента и исчерпана возможность подачи возражения против этого решения, предусмотренная ГК РФ.

Пункт 3 комментируемой статьи предусматривает выплату патентообладателю денежного вознаграждения лицом, использующим заявленное изобретение в период предоставления ему временной правовой охраны. Вознаграждение подлежит выплате патентообладателю после получения им патента на заявленное изобретение. Размер вознаграждения определяется соглашением сторон, а в случае спора - судом. До внесения Законом 2014 г. N 35-ФЗ изменений, в данных положениях говорилось о выплате компенсации, а не вознаграждения. Тем самым учтены ранее данные в п. 56 Постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России 2009 г. N 5/29 разъяснения, в которых предусматриваемая в прежней редакции п. 3 комментируемой статьи компенсация была охарактеризована как вид вознаграждения.

В первоначальной редакции рассматриваемых положений п. п. 1 - 3 комментируемой статьи были воспроизведены соответственно положения п. п. 1 - 3 названной выше ст. 22 Патентного закона 1992 г. Но в комментируемую статью не вошли положения п. 4 указанной ст. 22, которыми устанавливалось, что положения п. 3 этой статьи о выплате вознаграждения распространяются на изобретения, полезные модели и промышленные образцы с даты уведомления заявителем использующего их лица о поданной заявке на выдачу патента, если в отношении изобретений эта дата наступила ранее даты публикации сведений о заявке, а в отношении полезных моделей и промышленных образцов - ранее даты публикации сведений о выдаче патента.